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公司成立是指已具備法律規(guī)定的買庾要件，完成申請程序，由主管機(jī)關(guān)發(fā)給營業(yè)執(zhí)照而取得法人資格的過程。公司成立日期是營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期。公司的成立是完成公司的組建行為，即完成申請成立行為與有關(guān)主管機(jī)關(guān)審查認(rèn)可，即主管機(jī)關(guān)發(fā)給營業(yè)執(zhí)照行為的和諧統(tǒng)一。雖業(yè)已完成公司的組建行為，但如果沒有有關(guān)主管機(jī)關(guān)的審查認(rèn)可，公司不能被視為成立，公司亦不具有法人資格。
公司的成立，無論采取嚴(yán)格準(zhǔn)則主義，還是核準(zhǔn)主義，都應(yīng)具備法律規(guī)定的實質(zhì)要件和程序要件。[1]
(1)實質(zhì)要件。
根據(jù)公司法規(guī)定，公司的實質(zhì)要件包括以下幾個方面：
①組織要件。公司類別、公司名稱、住所、經(jīng)營范圍及組織機(jī)構(gòu)。
②設(shè)立人要件。
第一，公司設(shè)立人可以是自然人，也可以是法人。但自然人，必須是完全行為能力人。法人，必須是具有法人資格的社會團(tuán)體。承擔(dān)無限連帶責(zé)任的無限責(zé)任公司股東，或合伙中的合伙人及其他無權(quán)利能力的社會團(tuán)體，不得以團(tuán)體名義作為公司設(shè)立人。
第二，設(shè)立人人數(shù)要件：公司設(shè)立之初的人數(shù)規(guī)定，各個法律有所不同。根據(jù)我國公司法規(guī)定：設(shè)立有限責(zé)任公司，股東人數(shù)為二人以上五十人以下。一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。國有獨資公司的惟一股東是根據(jù)國家授權(quán)而進(jìn)行投資的政府機(jī)構(gòu)或是具有政府職能的公司。設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有五人以上設(shè)立人，其中過半數(shù)的設(shè)立人必須在中國境內(nèi)有住所。國有企業(yè)改建為股份有限公司的，可以少于五人，但應(yīng)采取募集設(shè)立方式。
③設(shè)立人出資要件。在實行授權(quán)資本制的國家里，設(shè)立人的出資要件，法律無明確嚴(yán)格的規(guī)定。而我國是實行資本確定原則的國家，對設(shè)立人出資要件，有嚴(yán)格、詳細(xì)的規(guī)定。
第一，設(shè)立有限責(zé)任公司、股份有限公司，其注冊資本均不得低于公司法第23條、第78條規(guī)定的法定最低注冊資本額。
第二，出資手段方面，法律允許用貨幣以外，可以用貨幣計算的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。但同時又規(guī)定，以無形資產(chǎn)作價出資的金額不得超過注冊資本的20%。
第三，設(shè)立人必須在公司章程中明確規(guī)定公司的注冊資本總額。設(shè)立人的出資額和出資方式，同時，注冊資本必須在公司成立時全部繳足。根據(jù)公司法第28條規(guī)定：“有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)交其差額，公司設(shè)立時的其他股東對其承擔(dān)連帶責(zé)任。”募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，其余股份向社會募集。
第四，禁止“虛報注冊資本”、“虛假出資”、“抽逃出資”等行為，若有，就根據(jù)公司法第206條、第208條及相關(guān)法律規(guī)定，追究法律責(zé)任。
④設(shè)立行為要件。
(2)程序要件。
公司成立的程序要件，包括申請設(shè)立登記和有關(guān)注冊登記機(jī)關(guān)審查，發(fā)照登記等程序。我國的公司登記機(jī)關(guān)是工商行政管理機(jī)關(guān)。公司的登記工作實行分級管轄的原則。
①申請設(shè)立登記。根據(jù)公司法第27條和第82條規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司和股份有限公司，應(yīng)在公司全部股東出資繳納之后或股份有限公司在創(chuàng)立大會結(jié)束之后的30日之內(nèi)，向有關(guān)登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記，提交設(shè)立公司應(yīng)報送的文件。
②登記機(jī)關(guān)審查，發(fā)照登記。登記機(jī)關(guān)對申請人的設(shè)立登記申請及其報送的文件進(jìn)行審查，并收取公司設(shè)立登記費用。經(jīng)審查，對符合公司法所定條件的，進(jìn)行設(shè)立登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照，營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起公司即成立。
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